理財生活家-勞瑞隨筆

不動產經紀人-民法-110年第1題

甲與乙共有一筆土地，甲持分 2/3，乙持分為 1/3。乙分別於 99 年 1 月 28 日、99 年 8 月 10 日、99 年 9 月 8 日設定最高限額抵押權與丙、丁、戊等人。嗣後甲與乙於 110 年 3 月 18 日訴請法院分割，兩人並因此取得因分割而形成單獨所有的土地，而上述三筆抵押權按應有部分比例移轉到甲與乙之土地上。甲不服該抵押權移轉到自己分得單獨所有的土地上，遂向法院起訴請求塗銷抵押權登記。請問甲之請求是否有理由？

思考：

土地分割是否經抵押權人同意或參與訴訟？

擬答：

甲請求塗銷抵押權登記為無理由。

依民法第 868 條之規定，抵押之不動產如經分割，或讓與其一部，或擔保一債權之數不動產而以其一讓與他人者，其抵押權不因此而受影響。

又，民法第 824-1 條規定，共有人自共有物分割之效力發生時起，取得分得部分之所有權。
應有部分有抵押權或質權者，其權利不因共有物之分割而受影響。但有下列情形之一者，其權利移存於抵押人或出質人所分得之部分：
一、權利人同意分割。
二、權利人已參加共有物分割訴訟。
三、權利人經共有人告知訴訟而未參加。

依本題情形，未提及甲、乙分割土地時有告知抵押權人，或抵押權人有參與土地分割之訴。故甲乙之土地分割，不影響抵押權人之權利，抵押權應依比例轉載於分割後之各宗土地，甲訴請塗消其單獨擁有土地上之抵押權，為無理由。

反之，若，甲、乙於土地分割訴訟時，甲、乙有請求抵押權人參與訴訟，或取得抵押權人之同意，則法院應於裁判時一併處理抵押權之設定。

個人心得：

1.土地登記規則第 107 條亦有相同規定，分別共有土地，部分共有人就應有部分設定抵押權者，於辦理共有物分割登記時，該抵押權按原應有部分轉載於分割後各宗土地之上。但有下列情形之一者，該抵押權僅轉載於原設定人分割後取得之土地上：
一、抵押權人同意分割。
二、抵押權人已參加共有物分割訴訟。
三、抵押權人經共有人告知訴訟而未參加。
前項但書情形，原設定人於分割後未取得土地者，申請人於申請共有物分割登記時，應同時申請該抵押權之塗銷登記。登記機關於登記完畢後，應將登記結果通知該抵押權人。

但是本題是出在民法，所以用民法之規定答題。

2.本題特別設定很多無關的條件，例如持分比例、最高限額抵押權、不同設定日期和多個抵押權人，大家不要被干擾了。